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  • 在線提問請問,對(duì)霸

    請問,對(duì)霸王條款,在糾紛階段如何找到支持?例如,招標(biāo)文件規(guī)定的無論法律法規(guī)如何變化都不調(diào)整,此規(guī)定是無效條款嗎?還有,對(duì)于工期較長的合同,招標(biāo)人約定采用固定總價(jià)合同,材料價(jià)格人工費(fèi)怎樣變化都不調(diào)整;此條跟合同訂立的根本原則公正公平相矛盾,如何解決?此問題屬于招標(biāo)方的普遍現(xiàn)象,請問如何規(guī)范市場?希望尹貽林教授及相關(guān)專家能給予解答。
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  • 高進(jìn),你好! 非常感謝您提的問題!對(duì)于這個(gè)問題,我的理解是: 第一、依據(jù)《合同法》和相關(guān)司法解釋對(duì)于顯示公平條款的論證十分困難,因此,接受了霸王條款的一方,其權(quán)利往往無法得到合理保障。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十六條,如果承包商在施工過程中出現(xiàn)重大損失或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的,可以請求人民法院對(duì)合同進(jìn)行變更或解除。 第二、招標(biāo)文件中規(guī)定無論法律法規(guī)如何變化都不調(diào)整不屬于無效條款。承發(fā)包雙方應(yīng)本著合作的精神,協(xié)商一致的,可以采取或修改合同條款,或約定變更調(diào)價(jià)。 第三、固定總價(jià)合同中約定了材料價(jià)格和人工費(fèi)不調(diào)整不違反公平原則,如果簽訂了固定總價(jià)合同,規(guī)定不調(diào)價(jià),導(dǎo)致承包人明顯處于“明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的”的地步,則可以依據(jù)《法釋(二)》二十六條申請變更或解除合同。然而根據(jù)最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》法發(fā)〔2009〕40號(hào)的相關(guān)規(guī)定,司法解釋雖然承認(rèn)了情勢變更,但材料價(jià)格漲跌一般難以達(dá)到情勢變更的適用條件,往往難以適用。建議您利用以上文件和業(yè)主協(xié)商,爭取和業(yè)主達(dá)成一致意見,不要輕易起訴。 第四、目前,招標(biāo)方的強(qiáng)勢地位表現(xiàn)明顯,但是承包商可以通過把握以下方面保障己方利益: (1)《建設(shè)工程價(jià)款結(jié)算暫行辦法》(財(cái)政部 財(cái)建字[2004]369號(hào)文件)中對(duì)固定總價(jià)合同的適用范圍界定為:合同工期較短且工程合同總價(jià)較低的工程,對(duì)于工期較長的工程不要輕易簽訂此類合同。同時(shí),固定總價(jià)合同并不是不可調(diào)整,而是在風(fēng)險(xiǎn)范圍內(nèi)固定總價(jià),雙方可在合同中約定風(fēng)險(xiǎn)范圍和風(fēng)險(xiǎn)費(fèi)用的計(jì)算方法,當(dāng)出現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)范圍外的風(fēng)險(xiǎn)時(shí),是可以對(duì)合同價(jià)款進(jìn)行調(diào)整的。 (2)即使簽訂了固定總價(jià)合同,當(dāng)施工圖紙或工程質(zhì)量要求有變更,或工期要求提前時(shí),承包人可以通過變更、索賠的方式獲得補(bǔ)償。同時(shí),承包人可以抓住發(fā)包人在某些方面違約造成自身損失(尤其是通貨膨脹引起的損失)或延誤工期,提出索賠。 再次感謝您的問題,希望我們的解答對(duì)您有所幫助,若有不對(duì)的地方,歡迎批評(píng)指正,以便我們共同進(jìn)步。

    2010-11-11 16:11:46 

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